ادبیات نظری تحقیق آثار صدور قرار تامین خواسته پیش از اجرا و پس از آن

لینک دانلود و خرید پایین توضیحات
دسته بندی : وورد
نوع فایل :  word (..docx) ( قابل ویرایش و آماده پرینت )
تعداد صفحه : 55 صفحه

 قسمتی از متن word (..docx) : 
 

‏آثار صدور قرار تامین خواسته پیش از اجرا و پس از آن
‏قرار تامین خواسته به عنوان ابزاری در جهت تامین منافع خواهان بی شک اثراتی پس از اجرا بر جای می‏‏گذارد، معمولا وقتی قانونگذار نهادی را در جهت دادرسی تدوین می نماید معمولاً جنبه های ملموس و عینی آن نهاد را طی مواد قانونی جهت پیشبرد صحیح آن نهاد می آورد. معمولا بیان جنبه های نظری و غیر ملموس در تدوین قوانین شکلی نمی آید، مثلا در نهاد دستور موقت صدور این دستور و اجرای آن ممکن است خساراتی با خوانده دعوا وارد آورد که طی مواد قانونی و بیان آن به صورت جزئی در متون قانونی غیر ممکن است یا اطمینان خاطر خواهان از صدور این دستور که عملا آوردن این موارد در مواد قانونی غیر عادی جلوه می نماید، بنابراین شایسته است امتناعات و انتفاعات طرفین از صدور این قرار و اجرای آن مشخص شود تا اینکه عدالت قضایی بین طرفین برقرار شود، هر چند گاهی اشخاص ثالث از صدور این قرار محمول قرار می گیرند یعنی عنصر اصلی طرفین دعوی را به هم می ریزند البته گاهی دخالت اشخاص ثالث باعث می شود تا هر چه سریعتر روند دادرسی پیگیری شود و همچنین دادگاه از سردرگمی ناشی از انکار خوانده نجات یابد. و آن مثل موردی است که خوانده دعوا حقوق بگیرد دولت یا موسسه ای اعم از دولتی یا خصوصی است و توقیف حقوق ایشان در نزد این موسسات بسیار آسانتر از پیگیری در نزد خود خوانده دعوا است.
‏همچنین بسیاری از اثرات صدور قرار تامین خواسته در زمان صدور قرار مشخص نمی باشد که بعداً به اصحاب دعوا بار می شود و ممکن است حتی اجرای آن خاطر خواهان یا خوانده را تامین نکند، به همین جهت لازم است این اثرات پیگیری شود.
‏ فصل اول : آثار صدور قرار تامین خواسته پیش از اجرا
‏باید دانست صرف صدور قرار تامین خواسته چون باعث بازداشت مالی نمی شود و خوانده می تواند آزادانه اموال خود را نقل و انتقال دهد، بنابراین خسارت مادی و معنوی تا این مرحله از نظر بعید است، اما شرایطی ممکن است حادث شود که در رفع اثر از قرار و یا تجدیدنظر در صدور قرار موثر واقع شود، هر چند صرف صدور قرار به خودی خود قابل اعتراض و تجدیدنظر نمی باشد، اما در صورت حصول شرایطی می توان صدور قرار را به تعویق انداخت یا در تصمیم دادگاه در صدور قرار موثر واقع شد و یا حداقل مانع اجرای قرار شد، این شرایط بررسی می شود.
‏
‏مبحث اول : آثار صدور قرار تامین خواسته پیش از اجرا نسبت به خواهان
‏گفتار اول : امکان استرداد در خواست بدون پرداخت خسارت احتمالی
‏خواهان می تواند تا زمانی که قرار تامین خواسته به مرحله اجرا نرسیده در خواست خود را مسترد نماید، عنوان درخواست در قانون به عنوان یک باب مستقل مطرح نشده است و چون تقاضای صدور قرار تامین خواسته می تواند بر روی برگ چاپی مخصوص نوشته شود و یا در برگ عادی، دادگاه هامعمولا قرار ابطال دادخواست در این مورد صادر می نمایند و چون در این مرحله قرار تامین خواسته به مرحله اجرا نرسیده خواهان به پرداخت خسارت محکوم نخواهد شد هر چند خسارت احتمالی را قبلا تادیه نموده باشد این مبلغ بی کم و کاست به ایشان مسترد می شود.
‏در این مرحله حتی وقتی موضوع تامین خواسته همان خواسته دعوا باشد می تواند موضوع تامین خواسته را تغییر دهد، از طرفی می دانیم مقررات تامین خواسته با مقررات خواسته دعوا در دادرسی کاملا متفاوت است ، یعنی خواهان می تواند در تمام مراحل دادرسی موضوع تامین خواسته را تغییر دهد و ضمانت اجرای ماده 98 ق.آ.د.م در
‏این مورد اعمال نمی شود، اما اگر خواهان تا پیش از اجرای قرار که در حقیقت پیش از اولین جلسه دادرسی نیز می باشد موضوع تامین خواسته خود را تغییر دهد به پرداخت خسارت محکوم نخواهد شد.
‏همچنین با استرداد دادخواست و بالتبع ابطال دادخواست ، این قرار اعتبار امر مختومه ندارد.‏ ‏- نظر مشورتی 6989/ 7- 1/10/1382
‏ به موجب این نظر به مشورتی استرداد دعوا و دادخواست مقرر در بند الف ماده 107 ق.آ.د.م اعتبار امر مختومه ندارد.
‏گفتار دوم : امکان صدور قرار تامین خواسته بدون رسیدگی به ادعای اعسار
‏چون تامین خواسته از امور فوری است و دادگاه مکلف است بلافاصله قرار تامین خواسته صادر کند و با توجه به طرح دعوای اعسار پرونده از نظر شکلی ناقص نیست.
‏طبق مواد 108 و 505 قانون آیین دادرسی مدنی دادگاه تکلیف دارد ابتدا اقرار تامین خواسته را صادر کرده و بعد به موضوع اعسار رسیدگی کند. اما وقتی دعوا صرفاً تامین خواسته و اعسار باشد، ابتدا باید به اعسار رسیدگی کرد سپس راجع به تامین خواسته تصمیم گرفت.‏ ‏-مجموعه نشست های قضایی، همان منبع، ص 834 ، نشست قضایی دادگستری قم، آبان 85
‏البته درصورتی که از موارد الف،ب،ج،ماده108ق.آ.د.م. نباشد.
‏مبحث دوم : آثار صدور قرار تامین خواسته پیش از اجرای قرار نسبت به خوانده
‏به طور کلی از آثار تامین خواسته پیش از اجرای قرار شاید بتوان به بحث ایرادات اشاره کرد از جمله ایراد عدم صلاحیت دادگاه، ایراد عدم صلاحیت نماینده قضایی یا وکیل خواهان یا عدم اهلیت خواهان و ... که این امور پس از اجرای قرار نیز میسر است.